Gibson Dunn | Deutschland stärkt sein Regime für ausländische Direktinvestitionen weiter

13. Mai 2021

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Die 17. Änderung der Außenhandels- und Zahlungsverordnung (“AWV-ÄnderungIn Kraft getreten in der ersten Maiwoche 2021. Dies ist die dritte grundlegende Überarbeitung des deutschen ADI-Regimes seit April 2020. Die Kontrolle der ADI in Deutschland erhält daher weiterhin große Aufmerksamkeit.

Zusammenfassung

• Fast 20 neue Geschäftsbereiche, für die möglicherweise eine obligatorische sektorübergreifende Einreichung erforderlich ist, werden dem bestehenden System hinzugefügt. Dazu gehören Satellitensysteme, künstliche Intelligenz, Roboter, autonomes Fahren / unbemannte Flugzeuge, Quantenmechanik und kritische Rohstoffe.
• In diesen neu abgedeckten Geschäftsbereichen wird eine obligatorische Einlage ausgelöst, wenn 20% oder mehr der Stimmrechte des deutschen Ziels von einem Investor außerhalb der EU / EFTA erworben werden müssen. Dieser Schwellenwert ist höher als der Schwellenwert von 10%, der vor den letzten Änderungen für die vom Plan abgedeckten Tätigkeitsbereiche galt.
• Eines der Hauptziele der Reform ist es, im nationalen Recht den Schutz der in der Kunst genannten spezifischen Sektoren widerzuspiegeln. 4 (1) Verordnung (EU) 2019/452 (“EU-Filterverordnung») Und um die Abgrenzung dieser Sektoren weiter zu verdeutlichen.
• Investitionen in den Verteidigungssektor unterliegen auch einem breiteren Spektrum branchenspezifischer obligatorischer Einlagenanforderungen.
• Darüber hinaus a ausserhaus Die Überprüfung kann nun auch ausgelöst werden, wenn bestimmte Kontrollrechte erworben wurden.

Hintergrund

Am 30. April 2021 wurde die AWV-Änderung im Amtsblatt veröffentlicht und trat am folgenden Tag in Kraft. Das Bundesministerium für Wirtschaft und Energie („Bmwi”) Hatte im Januar 2021 einen Änderungsentwurf veröffentlicht, der zur öffentlichen Konsultation offen stand. Die AWV-Änderung folgt auf zwei frühere Überarbeitungen des deutschen ADI-Regimes im Jahr 2020, die sowohl durch die COVID-19-Pandemie als auch durch die EU-Auswahlverordnung ausgelöst wurden. Die ausländischen Direktinvestitionsregime auf der ganzen Welt, insbesondere in EU-Mitgliedstaaten wie Österreich, Frankreich, Italien und Spanien, haben in den letzten Monaten erheblich zugenommen.

Überblick

Die AWV-Änderung ist hauptsächlich durch das Ziel motiviert, die in der Kunst genannten Kategorien kritischer Technologien und Aktivitäten im nationalen Recht widerzuspiegeln. 4 (1) der EU-Auswahlverordnung. Die EU-Auswahlverordnung hat naturgemäß eine unmittelbar bindende Wirkung, so dass eine Umsetzung in nationales Recht formal nicht erforderlich ist. Die EU-Mitgliedstaaten sind jedoch nicht verpflichtet, diese Kategorien als Grund für die obligatorische Hinterlegung zu betrachten, und haben einen gewissen Spielraum bei ihrer Umsetzung. Die deutsche Regulierungsbehörde hat der Liste fast zwanzig kritische Sektoren hinzugefügt.

Mehr im Detail:

Die sektorübergreifende Überprüfung hat dramatisch zugenommen

Die AWV-Änderung erweitert die sektorübergreifende Überprüfung erheblich und führt eine neue Investitionsschwelle ein. Eine obligatorische Einlage in neu abgedeckten Geschäftsbereichen wird nur ausgelöst, wenn ein Nicht-EU / EFTA-Investor 20% oder mehr der Stimmrechte eines deutschen Ziels erwirbt. Der Schwellenwert von 10% bleibt der anwendbare Schwellenwert für die zuvor abgedeckten Geschäftsbereiche. Die „neuen“ Geschäftsbereiche umfassen:

• Entwickler oder Hersteller von Filtermaterialien die als Rohstoff für Atemschutzmasken oder medizinische Masken geeignet sind;
• qualitativ hochwertige Betreiber Erdfernerkundungssystem ((e. Satelliten);
• Entwickler oder Hersteller von Produkten, die bestimmte Anwendungsprobleme mit Hilfe von lösen künstliche Intelligenz und sind in der Lage, ihren Algorithmus unabhängig zu optimieren, und der verwendet werden kann unter anderen Cyber-Angriffe durchführen oder sich als Einzelpersonen ausgeben, um gezielte Desinformation zu verbreiten;
• Entwickler oder Hersteller von Kraftfahrzeuge oder unbemannte Flugzeuge;;
• Entwickler oder Hersteller spezifischer Produkte Industrieroboter;;
• Entwickler, Hersteller oder Raffinerien von Mikro- oder Nanoelektronikeinschließlich ihrer Komponenten;
• Entwickler oder Hersteller spezifischer sicherheitsrelevanter Produkte IT-Produkte oder -Komponenten dieser Produkte;
• Luftfahrtunternehmen mit einer Betriebsgenehmigung der EU oder von Entwicklern oder Herstellern von Waren, die in den Unterkategorien 7A, 7B, 7D, 7E, 9A, 9B, 9D oder 9E von Anhang I der Verordnung (EG) Nr. 428/2009 aufgeführt sind (“Vorschriften für den doppelten Verwendungszweck”) Oder Waren oder Technologien, die zur Verwendung in bestimmt sind Platz oder zur Verwendung in Weltrauminfrastruktursysteme;;
• Entwickler, Hersteller, Modifikatoren oder Benutzer von Produkten der Kategorie 0 oder der Listentitel 1B225, 1B226, 1B228, 1B231, 1B232, 1B233 oder 1B235 von Anhang I der Dual-Use-Verordnung;
• Entwickler oder Hersteller spezifischer Produkte oder Komponenten für diese Produkte verwenden Quantenmechanik;;
• Entwickler oder Hersteller von Produkten, mit denen Komponenten aus metallischen oder keramischen Werkstoffen mittels hergestellt werden additive Fertigungsprozesse;;
• Entwickler oder Hersteller von Waren, die speziell für den Betrieb von bestimmt sind drahtlose oder drahtgebundene Datennetze;;
• Hersteller von (Komponenten von) Smart Meter Gateways;;
• Arbeitgeber von Arbeitern wichtige Installationen an sicherheitsrelevanten Orten;;
• Verarbeiter oder Raffinerien von Rohstoffen oder Mineralien, die in der Liste von definiert sind kritische Rohstoffe;;
• Entwickler oder Hersteller von Waren als Teil von Schutz eines klassifizierten Patents oder eins klassifiziertes Gebrauchsmuster;; und
• ein deutsches Unternehmen, das von grundlegender Bedeutung ist Lebensmittelsicherheit und verwaltet direkt oder indirekt eine landwirtschaftliche Fläche von mehr als 10.000 Hektar.

Der Umfang der Sektorüberprüfung wurde ebenfalls erweitert

Darüber hinaus erweitert Artikel 60 der AWV-Änderung die sektorspezifische Prüfung und enthält nun einen Verweis auf den gesamten Teil 1, Abschnitt A der Ausfuhrliste. [Ausfuhrliste]. Dazu gehören auch Entwickler oder Hersteller oder Modifikatoren von Produkten auf dem Gebiet der Verteidigungstechnologie sowie diejenigen, die eine wirksame Kontrolle über diejenigen Produkte ausüben, die unter den Schutz eines klassifizierten Patents oder eines klassifizierten Gebrauchsmusters fallen. Beide Fälle gelten auch für Unternehmen, die in der Vergangenheit eine wirksame Kontrolle über die jeweiligen Produkte entwickelt, hergestellt, modifiziert oder ausgeübt haben und die noch über Wissen oder sonstigen Zugang zu der zugrunde liegenden Technologie verfügen.

Der Erwerb bestimmter Kontrollrechte ebnet den Weg für Untersuchungen von Amts wegen

Der Umfang der Überprüfung der ausländischen Direktinvestitionen erstreckt sich nun auch auf den Erwerb von Kontrollrechten. Artikel 56 Absatz 3 der AWV-Änderung sieht vor, dass die Regelung auch für wirksame Übernahmen eines deutschen Ziels gilt, selbst wenn die Schwelle von 25% der Stimmrechte nicht überschritten wird. Dies ist insbesondere dann der Fall, wenn mit dem Erwerb von Stimmrechten (i) die Gewährleistung zusätzlicher Sitze oder Mehrheiten in den Aufsichtsorganen oder in der Geschäftsführung einhergeht; (ii) die Gewährung von Vetorechten bei strategischen Geschäfts- oder Personalentscheidungen; oder (iii) die Gewährung von Informationsrechten. Diese Rechte müssen über den Einfluss hinausgehen, der normalerweise aus einem Anteil von 25% resultiert.

Die Erhöhung der Beteiligung kann eine weitere Einzahlungsverpflichtung auslösen

Mit der AWV-Änderung wurde auch klargestellt, dass eine Erhöhung der Anteile zu neuen Einlagenverpflichtungen führen kann. Wenn beispielsweise ein Nicht-EU / EFTA-Investor zunächst 10% eines deutschen Ziels erworben hat, das eine kritische Infrastruktur betreibt, und beabsichtigt, seinen Anteil auf 25%, 40%, 50% oder 75% (25%, 40%, 50) zu erhöhen % bzw. 75% bei der 20% -Schwelle für „neue“ Tätigkeitsbereiche) wird eine obligatorische Einzahlung ausgelöst.

Fazit

Die Entscheidung der deutschen Regulierungsbehörde, bestimmte Geschäftsbereiche einzuführen, anstatt sich auf die in der EU-Auswahlverordnung genannten allgemeinen Kategorien zu beziehen, fördert die Rechtssicherheit. Dies erhöht jedoch auch die regulatorische Belastung durch eingehende Fusionen und Übernahmen erheblich. Erstens erfordern die Branchen, die jetzt unter das deutsche FDI-Regime fallen, häufig eine differenzierte qualitative Bewertung der Einlagen. Zweitens wird eine freiwillige Hinterlegung (um eine Bescheinigung ohne Einwände zu erhalten), da die Kontrollkategorien recht vage sind, meistens als die einzig umsichtige Lösung angesehen.

Vor diesem Hintergrund sollten Anleger frühzeitig die potenziellen Anforderungen für die Einreichung ausländischer Direktinvestitionen analysieren, um zeitliche Einschränkungen zu vermeiden, die den Abschluss der Transaktion behindern.

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